疫情催生電影網絡首播

農歷歲末年初，新型冠狀病毒肺炎疫情嚴峻，影響了許多人的生活。為了及時有效防控疫情蔓延，保護人民的身體健康安全，許多人群聚集的文化娛樂場所采取了暫停營業。不少有賴于假日經濟的行業也深受影響，電影業是其中一例。在春節前夕，《奪冠》《唐人街探案3》《囧媽》《姜子牙》《緊急救援》《急先鋒》和《熊出沒·狂野大陸》這7部電影均宣布撤檔。

但是，就在大年三十上午，字節跳動公司宣布，以6.3億元對價與電影制作公司歡喜傳媒達成在線視頻相關的多領域合作，并從1月25日（大年初一）起將歡喜傳媒出品的電影《囧媽》在今日頭條、抖音、西瓜視頻、抖音火山版和歡喜首映App上免費播放。歡喜傳媒確認了這一消息，并宣布因撤檔導致電影《囧媽》無法如期上映，所以與浙江的橫店影業終止保底發行協議。

電影《囧媽》在線免費播出給過去五天因疫情陰影而選擇留在家里的廣大網民帶來了歡樂。微信公眾號“長安街知事”也在1月29日發表文章《面對疫情“百毒不侵”，這部電影保住 “春節檔”最后一絲尊嚴》，對特殊時期免費網絡首播的電影《囧媽》表示肯定。

但是，電影片方和互聯網平臺直接網絡首播新片的合作在國內史無前例。這種創新模式既甩開了電影發行方，又不依賴在院線首映來回本，必然會損傷電影院線和電影發行方的利益。1月24日，媒體便爭相報道一份《浙江電影行業人員關于電影<囧媽>網絡首播的聲明》。該聲明表達了對《囧媽》網絡首播的抗議，要求歡喜傳媒與字節跳動終止這樣的合作，否則“將對歡喜傳媒及徐崢導演出品的電影采取一定程度的抵制”。這份聲明也隨即得到上海、南京、徐州、蘇州、無錫等長三角電影行業從業人員的響應。

《揚子晚報》、每日經濟新聞等媒體還報道，橫店影視股份有限公司、萬達電影股份有限公司、廣東大地影院股份有限公司等23家院線聯名向國家電影局市場處提交了《關于提請主管部門規范電影窗口期的緊急請示》。聯名院線請求國家電影局緊急叫?！秶鍕尅吩诰W絡上的免費播出的行為，并且取締電影院以外的各類“零窗口期”的放映模式。這些院線還在這份請示中表示：“如歡喜傳媒執意電影《囧媽》互聯網免費首播，院線公司后續對歡喜傳媒及徐崢出品的電影作品予以一定程度上的抵制。今后若出現類似情形，對于此類影片的片方，院線公司將拒絕與其的所有合作?！钡?，電影院線對歡喜傳媒與徐崢在字節跳動平臺首播《囧媽》的聯合抵制，不僅沒有能阻嚇騰訊視頻和愛奇藝在2月1日網絡首播《肥龍過江》，還可能因為違反《反壟斷法》，面臨高額處罰。

聯合抵制涉嫌違反《反壟斷法》

誠然，基于前期宣發合作與善意信賴，不少計劃在今年春節檔上映《囧媽》的電影院線以及保底發行方，會因為《囧媽》網絡首播而遭受損失。對此，相關民事主體當然有權利依法根據事前約定，向《囧媽》出品方歡喜傳媒主張民事賠償。

但是，歡喜傳媒作為電影的出品方，有選擇影片播放渠道的經營自由，也有選擇與哪些互聯網平臺達成合作的自由。在疫情防控的關鍵階段，許多網民“蹲守”在家時，歡喜傳媒及《囧媽》主創團隊與字節跳動達成的合作會為在線娛樂市場帶來更多的競爭，也會為疫情結束后，線下電影放映業務與線上電影首播業務間的競爭帶來更多想象空間。這些無論對傳統電影行業，還是對騰訊視頻、百度愛奇藝、阿里巴巴優酷三家寡占的長視頻平臺市場都會帶來更多競爭活力。

電影院線對歡喜傳媒及徐崢導演的聯合抵制，本質上是一種同業間的限制競爭行為。其一方面是為了限制歡喜傳媒、徐崢導演以及其他電影片方與互聯網平臺開展電影網絡首播，與線下電影院放映業務開展競爭；另一方面是為了限制其他線下電影院線再與網絡首播的電影片方繼續開展合作的經營自由。

而且，通過參股萬達電影、大地影院、博納影業間接涉足電影院線業務的阿里巴巴，也通過起收購的優酷土豆參與長視頻平臺市場，面臨來自西瓜視頻的競爭。通過這些院線聯合抵制歡喜傳媒與西瓜視頻母公司字節跳動的合作，威懾其他影業公司與字節跳動開展類似網絡首播，也會間接削弱西瓜視頻對優酷的競爭。

根據我國現行《反壟斷法》第十三條第一款第五項的規定，聯合抵制行為應當被禁止，而且這樣的聯合抵制行為因為所涉院線、影片公司眾多，對未來電影片方與長視頻平臺間的合作會造成明顯封殺效果，必然損害消費者利益，不可能符合我國現行《反壟斷法》第十五條第二款對壟斷協議豁免禁止設置的前提條件。

值得一提的是，作為行業主管部門的國家電影局，至今也沒有叫停《囧媽》在網絡上的免費播放。這表明電影局并不愿意違逆廣大網民的喜好，認可電影院線的這份《關于提請主管部門規范電影窗口期的緊急請示》。而且，早在2012年，國家電影局就曾因為“電影票限折令”涉嫌違反《反壟斷法》而被國家發改委反壟斷執法機構“關注”過了。國家電影局應該已經汲取了教訓，清楚地知道：無論是通過具體行政行為支持或縱容電影行業聯合抵制行為、限制最低票價競爭等壟斷協議，還是通過抽象行政行為限制電影出品方與互聯網平臺開展“零窗口期”的放映模式，都可能再度涉嫌違反《反壟斷法》，構成濫用行政權力限制競爭行為（參見拙文《誰是限制春節檔電影票補的最大贏家》，2018年2月16日，澎湃新聞）。

電影院線應主動撤銷聯合抵制

根據我國現行《反壟斷法》第四十六條，實施聯合抵制行為等壟斷協議的經營者，如果不向反壟斷執法機構自首，就都要依據上年度銷售額的1%至10%處以罰款，并沒收違法所得。例如，2019年7月31日，內蒙古自治區市場監督管理局就曾對赤峰市巴林左旗餐飲行業參與聯合抵制行為的4家企業做出上年度銷售額3%的罰款。

而根據歐美競爭法實踐，作為罰款基數的“上年度銷售額“是指違法企業所屬集團公司在全球的營業額。2019年5月22日，《中國市場監管報》發表文章：《細化措施落實競爭政策 突出重點加強反壟斷執法——專訪市場監管總局反壟斷局局長吳振國》。其中也提到：“關于沒收違法所得和罰款基數問題。執法實踐中，計算違法所得往往難度較大，但要應算盡算，不能計算的要充分說明理由。罰款基數應為企業上一年度的全部銷售額，而不是涉案產品的銷售額。就此問題，市場監管總局已經專門請示全國人大常委會法工委，并得到明確答復。目前，市場監管總局正在研究制定壟斷案件行政處罰裁量工作規則，統一執法尺度?！蹦敲?，如果國家市場監督管理總局反壟斷局依據職權、或者根據舉報對這些參與聯合抵制的電影院線進行查處，罰款總額恐不會是一個小數。

不過，根據2019年9月1日生效的《禁止壟斷協議暫行規定》第二十二條第二款，經營者從事的聯合抵制行為如果不涉及《禁止壟斷協議暫行規定》第七條至第九條禁止的橫向限制價格競爭、限制產量或銷量、劃分市場的壟斷協議，那么仍舊可以根據《反壟斷法》第四十五條在做出整改承諾后，被反壟斷執法機構中止調查，并在最終落實好整改承諾，消除限制競爭影響后，被終止反壟斷調查，免于處罰。

換言之，參與聯合抵制的電影院線不僅沒能制止歡喜傳媒與字節跳動網絡首播《囧媽》，而且還會因為實施聯合抵制行為，授人以柄，面臨高額處罰。而這些院線究竟能否被免罰，還取決于他們是否能夠撤銷相關聯合抵制聲明，是否會繼續與歡喜傳媒及徐崢導演合作，是否能夠對其他電影出品方與互聯網平臺開展類似的創新持開放態度。而包容更多春節檔電影與互聯網平臺展開類似的合作，在特殊時期為廣大觀眾提供更豐富的娛樂文化產品，既是電影院線放棄聯合抵制，遵守《反壟斷法》的體現，也會是大局意識和敢于擁抱市場競爭的一種反映。

展望

電影院線即將面臨的更大挑戰是：在疫情被完全控制，電影院恢復營業之后，公眾仍舊可能因為擔憂影院內相對封閉的環境、公共衛生條件和病毒傳染可能性而減少光顧電影院，導致影院上座率低迷。在這樣的背景下，院線可能出現價格戰，但更可能出現新一波價格聯盟，妨礙行業復蘇和優勝劣汰。

對此，電影院線應當一方面摒棄違反《反壟斷法》的票價操縱行為，轉而抓緊對影院衛生環境上存在的不足進行排查，及時開展裝修改造、管理優化、服務升級，爭取重新贏得廣大觀眾的信任和青睞。

在這方面，電影院線可以在遵守《反壟斷法》規定的前提下集體采購產品與服務，進行合作研發。但是，要提高電影院線的盈利能力，最終還是需要適應不同觀眾群體的差異化需求，加快行業整合，優化電影院布局，避免院線繼續盲目擴張，以及擴大院線與周邊商家的合作，通過為院線周邊商家導流實現商圈共贏。

從長遠看，伴隨家庭影院設備的不斷普及，會有越來越多觀眾習慣在長視頻平臺交費后在家里觀看電影網絡首播。加快擴大海外優秀影片的同步引進，會為長視頻平臺和傳統電影院線帶來一個更廣闊的增量市場。這樣不僅便于滿足國內不同年齡段消費者的差異化需求，也可以讓更多國家（尤其是一帶一路沿線國家）的電影業分享中國市場開放的紅利。

無論是2003年的SARS危機，還是這次新型冠狀病毒肺炎疫情，最終都會被控制、被戰勝，同時也都會給很多行業帶來新的挑戰和機遇，尤其是難免存在人與人接觸或者人群聚集的服務行業。無論是電影業、演藝業，還是醫療行業、教育行業、交通運輸業、餐飲業、旅游行業，等等，都很可能因為這次疫情迎來新的蛻變機遇，并在疫情持續期間和之后迎來更加激烈的市場競爭，甚至刺激更多經營者萌生通過違反《反壟斷法》限制競爭來疫情彌補損失的沖動，損害消費者利益。

對此，市場監管部門必須一視同仁地從落實好《反壟斷法》，既要監督好經營者依法經營，保護市場有效競爭的存續，也要監督好行業主管部門、管理公共事務組織與行業協會恪守《反壟斷法》，依法履職；行業主管部門則應引導企業立足當下，著眼未來，積極地發現機遇，順應市場需求，擁抱市場競爭，鼓勵商業模式和產品服務的雙重創新。唯有如此，企業才能在優勝劣汰的競爭環境下，越挫越強，形成更好地抗風險能力，承擔應盡的社會責任，支持國家及時應對好各方面的新挑戰。

（作者劉旭為同濟大學法學院知識產權與競爭法研究中心兼職研究員）